工程索赔诉讼要点研究之诉讼当事人
于长义
诉讼主体包括审判机关、诉讼参加人和诉讼参与人。诉讼参与人包括诉讼参加人和其他诉讼参与人。诉讼参加人包括诉讼当事人和诉讼代理人；其他诉讼参与人包括鉴定人、证人等参与诉讼人。诉讼当事人就一审而言包括原告、被告、第三人，根据不同审判阶段名称有所变化。诉讼当事人，解决谁告和告谁的问题。原告是请求法院保护自己权利的请求人；被告是原告认为的责任承担者；第三人是指在已经开始的诉讼中，对他人之间的诉讼标的，具有全部的或部分的独立请求权（独立请求权第三人），或者虽然不具有独立请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利害关系的人（无独立请求权第三人）。原被告是工程施工合同的当事人，是工程施工合同的权利义务人，第三人一般不是合同当事人。
共同原告和被告
共同诉讼包括必要的共同诉讼和普通的共同诉讼。普通共同诉讼的诉讼标的是同一种类，必要共同诉讼的诉讼标的是同一的。
共同原告基于的法律事实一般包括共有、继承或遗赠、合伙、挂靠等。在工程索赔案件中，共同原告体现在：在联合承包中，各承包人为共同原告；建设方为多人的，各建设方为原告；在合作开发内部争议中，部分合作人为共同原告。
共同被告基于的法律事实一般包括共有、继承或遗赠、合伙、挂靠、分立、委托、保证等。在工程索赔案件中，共同被告体现在：在联合承包中，各承包人也可为共同被告；在合作开发中，各建设方和合作人可为共同被告；在项目代建中，在施工方明知代建关系时建设方和代建方可为共同被告，在施工方不知道代建关系时可择一确定被告；在挂靠施工中，挂靠单位和被靠单位为共同被告；在工程质量纠纷中，发包方可以起诉勘察方、设计方、总包方及分包方、实际施工人；实际施工人起诉时，可将转包方、违法分包方及发包方列为共同被告。
实际施工人
根据司法解释及通说，实际施工人是转包合同、违法分包合同、挂靠合同的一方当事人。成为实际施工人必须具备“无效合同”和“全面履行”两个要件，即所涉合同为无效工程施工合同，且需全面替代合同向对方履行合同义务。实际施工人可以例外的突破合同相对性起诉发包人，但同时也应对工程质量承担法律责任。实际施工人起诉发包人的，法院应将转包人、违法分包人列为共同被告，发包人只在欠付工程款的范围内承担法律责任。 这里的“欠付款”应理解为应付而未付的款项，未到期的工程款不应提前支付给实际施工人。
诉讼当事人追加
最高法《民诉意见》第57条规定“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百一十九条的规定，通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加。人民法院对当事人提出的申请，应当进行审查，申请无理的，裁定驳回；申请有理的，书面通知被追加的当事人参加诉讼。”第58条规定“人民法院追加共同诉讼的当事人时，应通知其他当事人。应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加；既不愿意参加诉讼，又不放弃实体权利的，仍追加为共同原告，其不参加诉讼，不影响人民法院对案件的审理和依法作出判决。” 《民诉法》第119条规定“必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼。”
《中华人民共和国民事诉诉法》 第五十六条规定：“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。”《 最高人民法院关于适用若干问题的意见》第65条规定：“依照民事诉讼法第五十六条的规定，有独立请求权的第三人有权向人民法院提出诉讼请求和事实、理由，成为当事人；无独立请求权的第三人，可以申请或者由人民法院通知参加诉讼。” 第66条规定：“在诉讼中，无独立请求权的第三人有当事人的诉讼权利义务，判决承担民事责任的无独立请求权的第三人有权提出上诉。但该第三人在一审中无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉。”
综上，是否构成必要共同诉讼是追加当事人的标准。法理上，只要构成必要共同诉讼，法院和原告、被告、第三人都可申请追加共同原告、被告、第三人，也可主动申请追加自己为当事人。结合司法实践，笔者认为，鉴于原告是诉讼的启动者，法院基于不告不理的原则，一般不会依职权追加当事人。所以，原告申请追加当事人、法院批准是诉讼惯例。在原告不追加的情况下，被告也可以申请追加，但此时法院批准前，一般会征求原告的同意，原告不同意追加的法院一般不会批准。在法院不批准追加原被告时，可建议法院将其列为第三人参加诉讼。
诉讼当事人撤销
根据《民诉法》第五十二条 “原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉”。据此可知，诉权是原告的权利，只有原告可以放弃诉讼请求，只有原告有权申请撤销诉讼当事人。最高人民法院关于适用若干问题的意见》第65条规定，有独立请求权的第三人可以申请撤销其诉讼请求涉及的诉讼当事人。
（作者：于长义律师 13969082860 中国工程索赔律师网）
广东省国土资源厅省级地质公园管理暂行办法
广东省国土资源厅
广东省国土资源厅省级地质公园管理暂行办法
（广东省国土资源厅2011年10月27日以粤国土资地环发〔2011〕211号发布 自发布之日起施行）
第一章 总 则
第一条 为了有效保护和永续利用地质遗迹资源，充分发挥地质遗迹资源服务经济社会发展的作用，根据《广东省地质环境管理条例》和国家有关规定，结合本省实际，制定本暂行办法。
第二条 地质公园是以具有典型的地质科学意义、稀有的自然属性、重要的美学观赏价值、有一定数量、规模和分布范围的地质遗迹景观为主体，融合其他自然景观与人文景观而构成的一种特殊的自然区域。
第三条 地质公园建设管理工作，应当遵循“在保护中开发，在开发中保护”的原则。
第四条 本办法适用于本省省级地质公园的监督管理，国家和省另有规定的，从其规定。
第五条 省国土资源厅负责全省地质公园的监督管理工作。
市、县级国土资源行政主管部门负责本辖区内地质公园的监督管理工作。
第二章 申报与评审
第六条 下列具有一定数量、规模和分布范围的地质遗迹区域，可以申请建立省级地质公园：具有重大观赏和重要科学研究价值的地质地貌景观；具有重要价值的地质剖面和构造形迹、古生物化石遗迹；有特殊科学价值的岩石、矿物及其典型产地；有重要观赏和科学研究价值的温泉、矿泉及其他水体景观和典型滑坡、崩塌、泥石流等地质灾害遗迹。
第七条 申报省级地质公园，由地质公园所在地县级以上人民政府提出申请；跨县（市、区）的由同属地级以上市人民政府提出申请；跨地级以上市的由相关地级以上市人民政府共同提出申请。
第八条 申报省级地质公园，由地级以上市国土资源行政主管部门负责对本辖区拟申报单位进行初审，确定推荐名单并按照规定的程序向省国土资源厅报送申报材料。
每个地级以上市每次推荐原则上不能超过2个省级地质公园候选地。
第九条 申报省级地质公园应当提交如下材料：
（一）地质公园申报书；
（二）地质公园综合考察报告；
（三）地质公园申报画册；
（四）地质公园交通位置图、航空遥感影像图、地形图等图件资料；
（五）地质公园申报影视片（光盘）；
（六）提出申请的县级以上人民政府承诺书；
（七）地质公园所在地县级以上人民政府发布的拟建地质公园公告；
（八）地级以上市国土资源行政主管部门推荐意见。
县级以上人民政府承诺书主要承诺严格执行国家地质遗迹保护的法律、法规，依法保护地质遗迹；加强组织领导，按照有关规定做好地质公园的各项建设工作，按时揭碑开园等内容。
第十条 省级地质公园评审原则上每年一次，申报材料由省国土资源厅统一受理。
第十一条 省国土资源厅商有关部门成立广东省地质公园领导小组，负责省级地质公园的核定工作。领导小组下设办公室，挂靠在省国土资源厅地质环境处，负责省级地质公园申报评审的日常事务和评审专家库的管理等有关工作。
第十二条 省级地质公园实行评审委员会审查，省地质公园领导小组核定制度。地质公园的评审工作按照《广东省省级地质公园评审工作制度》、《广东省省级地质公园评审标准》执行。
第十三条 省地质公园评审委员会负责省级地质公园的评审工作。评审委员会组织对申报单位提交的《申报书》、《考察报告》和影视片等材料进行审查，评委会成员按照评审标准各自打分并以记名形式投票表决。经评审委员会全体成员2/3以上（含2/3，含委员委托的代表或书面意见）表决通过后，报省地质公园领导小组核定。
第十四条 经广东省地质公园领导小组核定，同意授予省级地质公园资格的，由省国土资源厅批准公布，并作出授予省级地质公园资格的决定。
第十五条 省级地质公园应当在获得资格后两年内建成，经省国土资源厅验收合格后，授予省级地质公园牌匾，并举行揭碑开园仪式。
凡不能在两年内建成并揭碑开园的省级地质公园，省国土资源厅将提出警告，限期6个月完成建设工作，并举行揭碑开园仪式。逾期仍未达到揭碑开园要求的，取消省级地质公园资格。
第三章 地质遗迹保护与利用
第十六条 地质公园应当建立健全有地质专业人员参加的管理机构，制定和完善地质公园管理措施，实行科学管理。
第十七条 地质公园管理机构应当以地质遗迹景观为主体，融合自然景观和人文景观，建设地质遗迹保护设施，建立标志牌、重要景点地学知识介绍牌、交通指示牌等标示系统、地质公园网站和地质博物馆。
第十八条 地质公园管理机构应当采取措施，对地质公园内的地质遗迹进行有效保护。未经批准，不得在地质公园内进行爆破、采石、取土、开矿等不利于地质遗迹保护的活动。
禁止在地质公园内擅自挖掘、损毁被保护的地质遗迹，禁止修建与地质遗迹保护和地质公园规划无关的建（构）筑物。
第十九条 地质公园管理机构每年应当投入一定的资金，用于地质遗迹保护、标示系统的完善和维护、地质灾害防治、地质科学研究、科普宣传和地质公园网站建设。
第二十条 地质公园管理机构应当组织导游人员学习地质科学知识，不断提高导游人员的地质科学讲解水平。
第二十一条 地质公园应当遵循“在保护中开发，在开发中保护”的原则，发挥地质遗迹景观和地质生态环境的优势，推动旅游产业发展，为促进当地社会经济可持续发展服务。
第四章 监督管理
第二十二条 县级以上国土资源行政主管部门应当定期对地质公园的建设情况进行监督检查。检查的主要内容包括：管理机构设置及标准化管理、资金使用、地质博物馆、各种标示系统、主要地质遗迹保护、地质灾害治理、科普宣传活动和地质公园网站建设等。
第二十三条 地质公园管理机构应当建立健全档案制度和管理信息系统。对公园的历史沿革、发展变化、各种资源状况、生态环境、开发建设、地质遗迹保护、地质灾害防治、旅游接待、科普教育、经营状况等进行调查统计，形成完整的档案材料，建立地质公园管理数据库。每年年底前地质公园管理机构应将包含上述内容的年度总结报告报省国土资源厅，同时抄送地质公园所在地地级以上市和县级国土资源行政主管部门。
第二十四条 地质公园应当加强地质科学研究。其他单位或者个人在地质公园内进行科学研究和科学考察活动的，应当经地质公园管理机构批准，并且在科研（科考）活动结束后及时向地质公园管理机构提交科研（科考）成果副本。科研和考察活动中新发现的地质遗迹，应当及时向地质公园管理机构报告。因科研和教学需要采集的标本、化石，使用后应当交地质博物馆保存。
第五章 附 则
第二十五条 本办法由广东省国土资源厅负责解释。
第二十六条 本办法自发布之日起施行。