也谈人身损害案一审法庭辩论终结时一审含义
　　　　　　　　　　　　　　　　——兼与魏建国、谢蕊娜同志商榷

　　2012年7月11日《人民法院报》刊载了魏建国、谢蕊娜同志《人身损害案“一审法庭辩论终结时”中“一审”含义》一文。魏、谢两同志认为，对于重审（再审）案件，计算人身损害赔偿金额的基准时间仍应该是原审时法庭辩论终结时的上一统计年度。理由是：1、重审（再审）程序是以原审为基础的，不能完全等同于一审程序。重审（再审）是为了纠正一审的错误，不会改变一审判决的正确依据。2、根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条的规定，当事人应当在原审程序的举证期限届满前，固定其诉讼请求。当事人一旦提出其诉讼请求，根据诚实信用的原则或者禁止反言的原则，应当对当事人自己和人民法院都具有约束力，这种约束力不但应当体现在原审程序中，也应当体现在基于原审程序而进行的重审（再审）程序中。3、民事责任的赔偿原则是损失填补，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的立法宗旨，也在于给被侵权人的赔偿是一种补偿，而不具有惩罚性。侵权行为发生当时的社会经济水平是确定的，赔偿也是确定的，也只有以这个时间的经济及社会发展为依据，给受害人一个损失填补。离开这个确定时间，常人是无法预知以后的社会经济发展，对当事人不公平，也不能体现法律的公平原则，法律也不允许让一个人承担自己无法预知的社会风险。4、如果离开了初次立案时间，使得计算依据不确定，就会有人因此不当得利，就有人同时承担不应当承担的责任，民法的公平原则被破坏。在现在信访压力严重的情况下，势必一些人会因此而不断上访，不断要求重新赔偿。同时，人身损害的后果确定下来后，诉讼程序的变化不会导致当事人损失的变化。如果一概以重审（再审）法庭辩论终结时上一年度的统计数据作为赔偿依据，会诱使受害人一方反复上诉申诉，反复申请鉴定，甚至故意隐瞒一些案件事实，使案件陷入反复发回重审、再审的怪圈，令赔偿责任人不堪其扰，这既不公平，也不利于社会秩序的稳定。

　　笔者不同意魏、谢两同志意见，同意该文第一种意见，即对于重审（再审）案件“上一年度”，应该理解为重审（再审）时法庭辩论终结时的上一统计年度。。理由如下：

　　1、从字面上来理解。“一审法庭辩论终结时”中的“一审”是指审级，对于一审“重审或再审”，审级都是“一审”。重审或再审均需开庭进行审理，法庭辩论是法庭审理的必经程序，之前原审无论已经开过几次庭，进行过几次法庭辩论，因发回重审或依审判监督再审，原审判决均已失去了法律效力，原审的法庭辩论并未终结，故“一审法庭辩论终结时”只能是指“重审（再审）法庭辩论终结时”。

　　2、魏、谢两同志第一、二点理由将诉讼证据与当事人诉讼请求混为一谈，不能成立。确实，重审（再审）是为了纠正一审的错误，不会改变一审判决的正确依据。但是，根据民诉法规定，当事人在法庭上可以提出新的证据，可以增加诉讼请求。当事人因经济发展引起的赔偿标准变化而增加的诉讼请求，并不违反诚实信用的原则。“禁止反言”是证据规则，而讨论的是因时间节点发生变化引起赔偿标准的变化，在相同的事实和证据下也存在这个问题，与证据无关，故也不存在反言的问题。还有担心权利人如果以重审（再审）法庭辩论终结时上一年度的统计数据作为赔偿依据，会诱使受害人一方反复上诉申诉，反复申请鉴定，甚至故意隐瞒一些案件事实，使案件陷入反复发回重审、再审的怪圈。任何事情都是相对的，如果拖得越久对侵权人越有利，那么侵权人是不是也可以反复上诉申诉，反复申请鉴定，甚至故意隐瞒一些案件事实，使案件陷入反复发回重审、再审的怪圈呢？之所以“怪”，肯定就存在不合理的地方，实际上，上诉、申诉、申请鉴定，均有严格的法律规定，只要是严格依法办案，当事人无理的上诉、申诉、鉴定申请，均不能导致无休止的诉讼，这种担心有些多余。

　　3、魏、谢两同志第三点理由讲到了民事责任的赔偿原则是损失填补。确实，民法的主要功能是“填平”，针对受害人的损害程度进行衡量，由侵权人进行相应的赔偿，而非要求侵权人进行惩罚性的赔偿。那么就应对受害人的损害进行分析，受害人原审时未得到及时有效的赔偿，其权益受损必然在持续增加。如果还以原审时第一次法庭辩论时的标准作为赔偿标准，势必损害权利人的合法权利，不能达到“填平”的效果。作为私法的民法，其立法目的在于，通过对私法的维护以调动市民进行民事活动的积极性，由此决定了民法的权利法性质。在人身损害赔偿案件中，法院应当对赔偿权利人的权利进行审查，如符合法律规定，则应予支持，如不符合法律规定，则应予驳回。而不是进行倒推，对赔偿义务人的义务进行审查。

　　4、魏、谢两同志第四点理由讲到了讲到了有人因此不当得利和公平，谁不当得利？当然是指权利人不当得利。那么我们来分析一下，权利人是不是不当得利。首先，根据法律规定，不当得利是指没有合法根据，取得不当利益。权利人受到伤害，要求侵权人进行赔偿，不能说是没有合法根据。其次，随着社会主义经济建设的发展，人民生活水平越来越高，赔偿标准肯定也是逐年增高。权利人的权利不能及时有效地得到实现，案件发回重审（再审）后，按照重审（再审）时法庭辩论终结时的上一统计年度来计算赔偿款怎能说是不当得利。第三，案件发回重审（再审）包括两种情形，一是原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审（再审），或者查清事实后改判；二是原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审（再审）。因为审判机关的原因导致权利人的权利不能及时有效地得到实现，而要求权利人来承担不利于其的法律后果，说得上是公平吗？在基本损害事实和证据不变的基础上，时间在变，如果权利人的权利没有得到及时有效的赔偿，权利人的权利是不是在进一步受到损害？举个例子，甲在2009年伤害了乙，当年一审结案，后于2012年6月再审。丙在2012年5月伤害了丁，6月一审结案。设乙、丁受伤害程度相同，那么按照魏、谢两同志观点，则乙获得的赔偿将大大少于丁，也就是说侵权人将案件拖得越久对其赔偿越有利，这样的结论岂不是很荒谬？第四，任何的赔偿标准都是相对公平的，不是绝对的。以魏、谢两同志所举的丧葬费为例，譬如，2009年丧葬费标准为5000元，那么实际上使用的丧葬费就是5000元，一分不多，一分不少吗？显然不是这样的。要将死者重新挖出来，再埋葬，不过是笑谈而已。另外，每年有不同的赔偿标准是经济不断发展的结果，举个极端的例子，现在的100元还值80年的100元吗？所以以最终一审法庭辩论终结时的赔偿标准确定赔偿数额，才能最公平、最有效地保护权利人的合法权益。

　　综上所述，在重审（再审）案件中，“上一年度”，应该理解为重审（再审）时法庭辩论终结时的上一统计年度。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款的规定清晰明确，不会产生歧义，无需另行出台新的司法解释。

（作者单位：江西省铜鼓县人民法院）
天津市人民政府


天津市行政规章制定办法
天津市政府


第一章 总 则
第一条 为加强本市行政法制建设，使市人民政府制定行政规章工作科学化、规范化，以保证行政规章质量，根据《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》和国家有关规定，结合本市实际情况，制定本办法。
第二条 本办法所称行政规章，是指市人民政府为了履行行政管理职能，规范和管理本市各项行政工作，根据法律、法规的有关规定，结合本市情况依法制定的并普遍适用于全市行政管理工作的规范性文件的总称。
行政规章的名称一般应为规定、办法、实施办法等。“规定”是对某一方面的行政工作作部分的规定；“办法”是对某一项行政工作作比较具体的规定；“实施办法（细则）”是为实施法规而作的具体规定。
第三条 市人民政府授权市人民政府法制办公室对行政规章制定工作进行立项、组织、指导和协调，并负责对行政规章草案进行审核。
第四条 下列事项，市人民政府可以制定行政规章：
（一）国家法律和行政法规在本市施行时，需由市人民政府加以具体规定的；
（二）根据法律、行政法规的授权，就授权的事项，需要制定具有普遍约束力的行政管理规范的；
（三）进行经济体制改革的各种方案，制定地方性法规尚不成熟，需要以行政规章形式加以规定的；
（四）调整行政机关自身活动需要制定行政规章的；
（五）市人民政府履行行政管理职能需要制定行政规章的。
第五条 下列事项，必须由市人民政府制定为行政规章或带有规章性质的规范性文件；
（一）具有行政处罚内容的；
（二）具有行政性收费内容的；
（三）具有行政管理许可内容的；
（四）具有行政强制性措施内容的。
第六条 制定行政规章必须遵循下列原则：
（一）遵循宪法的规定，遵循法律和行政法规的基本原则；
（二）贯彻国家的方针、政策，促进和保障社会主义市场经济体制的建立和发展；
（三）从本市的实际出发，实事求是，具有可操作性；
（四）坚持民主集中制，充分发扬民主；
（五）借鉴外省、市和其他国家及地区在制定行政规章方面的有益经验。

第二章 立 项
第七条 市各委、办、局（以下简称起草部门）在起草行政规章前，应填写《制定行政规章项目建议书》，经市人民政府法制办公室对拟制定行政规章的法律法规依据、事实理由、必要性、可行性及作用效果的预测审核后，报请市人民政府领导批准立项。
第八条 起草部门申报的行政规章项目应包括以下内容：
（一）行政规章的名称；
（二）制定行政规章的依据；
（三）制定行政规章的宗旨；
（四）行政规章的调整对象、所要解决的主要问题及准备采取的对策；
（五）起草单位和起草工作人员的组成及准备的经费；
（六）报送时间。
第九条 对批准立项的行政规章项目，市人民政府法制办公室可以参加有关调研、论证等活动，具体指导有关起草、协调工作。
第十条 批准立项的行政规章项目，未在限期内报送行政规章草案的，起草部门应向市人民政府法制办公室书面说明原因及延期报送时间。
第十一条 对批准立项的行政规章项目，从起草部门报送行政规章草案起一年内未办结的，市人民政府法制办公室应将原因函告起草部门。
第十二条 对原已批准立项的行政规章项目，因情况变化已无制定必要或制定条件尚不成熟的，市人民政府法制办公室可商得起草部门同意，报经市人民政府领导批准撤销项目；起草部门也可以申请撤销已批准立项的项目，但须经市人民政府法制办公室签注意见后，报市人民政府领导
批准。
第十三条 因工作急需，起草部门在向市人民政府法制办公室报送行政规章草案的同时，办理该项目的立项手续；根据市人民政府领导的意见，市人民政府法制办公室也可直接确定行政规章项目。

第三章 起 草
第十四条 行政规章草案由我市有关的行政主管部门负责起草，经该部门主要领导签署后上报；行政规章内容与几个主管部门的业务有密切联系的，由提出建议的部门负责起草，也可以几个主管部门共同起草，会签后上报；行政规章内容比较重要的，可由市人民政府法制办公室负责起
草，或组织由各有关部门参加的起草小组负责起草；市人民政府领导认为必要时也可以指定有关委、办、局起草。
第十五条 行政规章的起草部门应当就行政规章草案内容进行深入调查研究，掌握国家有关的法律、法规、行政规章及政策，注重本市实际情况，总结本市改革开放和发展社会主义市场经济的经验，借鉴国外有益的经验，清楚所要解决问题的性质、影响范围和严重程度，并对所拟行政
规章的作用、效果有一定预测。
第十六条 起草行政规章应当征求有关部门意见。对于涉及其他主管部门的职能，或与其他部门业务关系密切的，应当与有关部门协调一致。经过充分协商仍不能取得一致意见的，按本办法第二十二条规定办理。
第十七条 行政规章应包括以下主要内容：
（一）行政规章的名称；
（二）制定行政规章的宗旨和依据；
（三）行政规章的适用范围；
（四）具体法律规范；
（五）负责行政规章施行的部门；
（六）施行日期；
（七）其他事项。
第十八条 行政规章中的具体法律规范应明确规定可以做什么，禁止做什么，必须做什么以及违反规定的法律责任。
第十九条 行政规章应符合立法技术的要求，结构严谨，条理清楚，层次分明，概念准确，语言简明。
第二十条 行政规章的内容用条文表述，根据需要条上可分章、节，条下可分款、项、目。章、节应明确显示；款应另起一段，项、目前应冠以序数。
第二十一条 起草行政规章的同时应当对有关的现行行政规章进行清理，需要废止的要在行政规章草案中写明。
第二十二条 起草部门报送行政规章草案时，应就行政规章的必要性、目的、作用、起草经过和存在的主要问题作出说明，涉及下列问题的应予专门说明：
（一）其他有关部门的不同意见及其主要理由；
（二）改变其他部门管理权限的；
（三）机构编制落实情况；
（四）资金费用的来源、总额、用途；
（五）行政事业性收费标准与用途；
（六）涉外事项的；
（七）需要上级有关部门解决的问题及建议。
第二十三条 起草部门报送行政规章草案时，应提交下列文件、资料：
（一）行政规章草案及其说明一式30份；
（二）行政规章草案每一条款的法律依据或事实依据索引一式30份；
（三）有关法律、法规、行政规章、政策及其他有关文件和其他省、自治区、直辖市的有关情况材料，一式1份；
（四）有关行政规章草案的调查报告、数据和有关的国外情况材料，一式1份。
第二十四条 对批准立项的行政规章项目，行政规章草案经起草部门主要负责人签署后，送市人民政府法制办公室。

第四章 审 查
第二十五条 行政规章草案由市人民政府法制办公室负责审查。对涉及其他有关部门职能的，市人民政府法制办公室应向有关部门征求意见，被征求意见的单位在收到征求意见函后，应在规定的期限内答复意见。超过规定期限未答复又不申明原因的，视为对征求意见的行政规章草案无
异议。
第二十六条 市人民政府法制办公室对行政规章草案就下列几个主要方面进行审查：
（一）行政规章是否符合宪法的规定和法律、行政法规的基本原则，是否符合国家的方针、政策；
（二）行政规章草案与现行的本市行政规章是否协调、衔接，如果要改变现行行政规章的，理由和依据是否充分；
（三）行政规章草案的内容所涉及的部门是否有不同意见；
（四）行政规章草案的结构、条款、文字等是否符合立法技术的要求。
对无修改基础的行政规章草案，市人民政府法制办公室可退回起草部门重办。
第二十七条 市人民政府法制办公室应就有关部门在行政规章草案涉及的管理权限、职能职责、编制、机构、经费、收费等问题上的分歧，进行充分协调，经协调仍不能达成一致的，应向市人民政府领导提出报告及处理建议。
第二十八条 市人民政府法制办公室对行政规章草案审查后，可向市人民政府法律顾问委员会征求意见或提请讨论。起草部门应就提交讨论的行政规章草案进行说明，解答有关问题。
第二十九条 行政规章草案涉及有关部门职能需要会签的，由市人民政府法制办公室送有关部门领导审阅，有关部门领导接到行政规章草案后应及时签署；对行政规章草案有不同意见的应另附函。

第五章 审 定
第三十条 行政规章须以市人民政府令的形式发布的，由市人民政府常务会议审定。特别重要的，经市长决定可提请市人民政府全体会议审定。审定行政规章草案时，由起草部门作起草说明，市人民政府法制办公室作法律审核说明，行政规章草案涉及的有关部门可列席会议。
行政规章除以市人民政府令的形式发布的，由市人民政府有关领导审定。
第三十一条 须以市政府令的形式发布的行政规章的草案，经审议认为需要进一步修改或协调的，市长责成有关部门进行协调、修改后，报请市长审批或提交下一次会议审定。

第六章 发 布
第三十二条 市人民政府通过的行政规章，凡以市人民政府令形式发布的，由市长签发；以其他文件形式发布的，由市人民政府有关领导签发。
第三十三条 以政府令公开发布的行政规章，《天津日报》应及时全文刊载，电台、电视台等新闻媒介应发消息予以报道，市人民政府办公厅印刷少量文本供有关部门存档备查。行政规章的外文正式译本由市人民政府法制办公室审定。

第七章 附 则
第三十四条 修改行政规章的程序依照本办法的有关规定办理。
第三十五条 本办法由市人民政府法制办公室负责解释。
第三十六条 本办法自发布之日起施行。1986年5月27日市人民政府颁布的《天津市人民政府制定规章工作程序暂行规定》同时废止。



1994年10月25日