严厉的法律与弹性的执法

王克先


[摘要] 今年有二件事值得思考，一是警方查处娱乐场所KTV有偿陪侍；二是最高人民检察院、公安部将非国家工作人员受贿罪立案标准定为5000元。但由于这些违法行为的普遍性，还由于大众对这些行为的违法性有不同看法，更由于执法的弹性，上述行为将继续普遍存在，已经对法治建设产生了负面影响。各级各地执法机关应当担负起查处违法犯罪行为的责任，而各级各地党的纪律检查委员会和检察机关应当认真追究相关执法人员的法律责任。

[关键词]法律； 严厉；执法；弹性


　　今年有二件事值得思考，一是警方查处娱乐场所KTV有偿陪侍；二是最高人民检察院、公安部将非国家工作人员受贿罪立案标准定为5000元。
一、警方查处娱乐场所KTV有偿陪侍。
　　今年5月起，各地公安机关突然发飚。
　　5月12日，北京朝阳警方通报，天上人间、名门夜宴、花都、凯富国际等4家娱乐场所因KTV有偿陪侍和消防安全问题被责令停业整顿6个月。警方解释，停业整顿6个月是对有偿陪侍处罚的最高限。警方在这些娱乐场所KTV查获有偿陪侍小姐557人。当晚，陪侍小姐被警方遣散，在这些场所消费的客人也被要求离开。
　　6月9日晚11时11分，南通市警方再次突袭宝丽金KTV ，对包括该场所管理人员、保安、陪侍小姐在内的百余名在场人员逐一治安检查。6月10日上午，南通市警方召开新闻通报会，向媒体证实宝丽金KTV成为南通首家因有偿陪侍而被责令停业整顿6个月的娱乐场所，皇家永利KTV同样存在有偿陪侍，成为第二家被责令停业整顿6个月的场所。
……
　　警方处罚娱乐场所的依据是《娱乐场所管理条例》，《娱乐场所管理条例》第十四条规定，娱乐场所及其从业人员不得实施下列行为，不得为进入娱乐场所的人员实施下列行为提供条件：（四）提供或者从事以营利为目的的陪侍。第四十二条规定，娱乐场所实施本条例第十四条禁止行为的，由县级公安部门没收违法所得和非法财物，责令停业整顿3个月至6个月；情节严重的，由原发证机关吊销娱乐经营许可证，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处1万元以上2万元以下的罚款。

二、非国家工作人员受贿5000元以上的，将被立案追诉。

　　非国家工作人员受贿罪是指公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的行为。
　　非国家工作人员受贿罪原称为公司、企业人员受贿罪。最高人民法院、最高人民检察院《关于执行(中华人民共和国刑法)确定罪名的补充规定(三)》，将《(中华人民共和国刑法)修正案(六)》第7条中对刑法第163条修正后的罪名确定为非国家工作人员受贿罪，取代了原公司、企业人员受贿罪。
最高人民检察院、公安部今年5月18日发布了《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》，其中第十条规定，[非国家工作人员受贿案(刑法第一百六十三条)]公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，或者在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有，数额在五千元以上的，应予立案追诉。

三、值得思考的几个问题。

（一）、法律的可行性。

1、关于有偿陪侍。

　　何谓有偿陪侍，法律没有明确的定义，而且，根据法条，称为有偿陪侍并不确切，而应称为营利陪侍，一般理解，是指在娱乐场所，一方以营利为目的，陪伴另一方进行唱歌、跳舞、喝酒等活动的行为。《娱乐场所管理条例》规定有偿陪侍的处罚对象是娱乐场所或直接负责的主管人员和其他直接责任人员，也就是说陪侍小姐陪侍和消费者受陪侍并不是违法行为。在现实中，弄不好陪侍小姐和消费者根本没有意识到娱乐场所提供有偿陪侍小姐是法律所禁止的。
　　娱乐场所KTV陪侍小姐不是活雷锋，她们要吃饭、穿衣、住行。可以说全国没有一个陪侍小姐是从事义务劳动的，要么是从娱乐场所那里拿提成，要么是在消费者那里赚小费。很显然，所有的陪侍小姐都是有偿陪侍，而除了自娱自乐的场所外，所有娱乐场所的都有陪侍小姐，这是公开的秘密，如此说来，全国所有的娱乐场所都应该停业整顿。但这可行吗？
2、关于非国家工作人员受贿5000元追究刑事责任。
　　如前所说，非国家工作人员受贿罪以前称公司、企业人员受贿罪。最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》（2001年4月18日）第八条规定，公司、企业人员受贿案（刑法第163条），数额在5000元以上的，应予追诉。时至2010年，社会发生了翻天覆地的变化，经济得到了长足的发展，货币也大幅度贬值，今天的5000元与十年前的5000元已不可同日而语。而且这些年来的司法实践中很少有非国家工作人员因受贿5000元被追究刑事责任的。浙江省高级人民法院刑事审判庭关于执行刑法若干问题的具体意见(一)(浙高法刑[1999]1号,1999年4月12日)第56条明确规定，刑法第163条公司、企业人员受贿罪，“数额较大”为1.5万元以上，“数额巨大”为10万元以上。也就是说在浙江省，非国家工作人员受贿1.5万元以上才会被追究刑事责任。
（二）、宽严不一，执法弹性太大。
1、那些没有关门大吉的娱乐场所就不存在有偿陪侍吗？
　　2002年,北京市公安局治安管理总队会同北京市消防局,也曾对天上人间等夜总会进行过突击检查,当时没有查到陪侍小姐，那么，时刻在辖区警方及其他执法机关监管下的天上人间的有偿陪侍又是何时出现的呢?这次6个月停业整顿后，天上人间重开时有偿陪侍是否就没有了？即使天上人间从此歇业、消失，其他娱乐场所的有偿陪侍就会由此收敛吗？
　　事实上也只是停业整顿了那么极少的几家娱乐场所，那些没有关门大吉的娱乐场所就不存在有偿陪侍吗？有关管理部门敢保证吗？
2、非国家工作人员受贿5000元将被追究刑事责任，公平吗？
　　《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》规定非国家工作人员受贿5000元以上将被立案追诉。因为该规定刚刚出台，能不能得到执行，笔者不想预言。
　　1997《刑法》明明规定国家工作人员受贿5000元就要追究刑事责任，但在现实中为什么不严格按此执行呢，这是因为除了纸上的法律还有一种现实的法律，或曰“潜规则”，这种法律虽然没有写在纸上，但在现实中确实为执法者所真正执行，在“潜规则”下，有很多的国家工作人员受贿几万元甚至更多，并没有被追究刑事责任。
　　去年11月，最高人民法院副院长张军做客中国人民大学法学院，为该院师生作题为“宽严相济刑事政策的司法适用”的演讲时透露：在目前的司法实践中，许多涉案金额为几万元的案件，并没有被移送到法院；但一旦移送过来，法院又得依法判处。这有许多事实可以印证张副院长的话，比如一些地方的党的纪律检查委员会、检察机关内部规定，5万元以下的贪污受贿不追究刑事责任。几年前，黑龙江绥化市就出台了对5万元以下不再追究的规定，并美其名曰人性化执法。
　　难道对非国家工作人员受贿5000元真的要追究刑事责任吗？看来是有难度的。难怪有人说非国家工作人员受贿5000元要处理，那只是纸上的法律，说说而已。
3、打击一个或数个违法行为人，放纵其他违法行为人，不符合法律面前人人平等的基本原则。
　　由于执法不严，执法不公，同样的违法犯罪行为，只有一部份甚至少数人受到惩处，违反了法律面前人人平等的基本原则。
（三）最严重的问题是，这是权力腐败的温床。
　　由于违法行为的普遍性，还由于大众对这些行为的违法性有不同看法，更由于执法的弹性，上述违法行为将继续普遍存在。
　　执法者可以根据政绩的需要，根据个人的好恶，以及与违法对象的亲疏，进行选择性的执法。结果是，中招者人仰马翻，跌入地狱，只能哀唉没有靠山，运气不好；大量的漏网之鱼逍遥自在，这种现象已经对法治建设产生了负面影响：执法者可以滥用职权或玩忽职守，追究一些人的法律责任，可以不追究另一些人的法律责任，法律形同虚设；而执法者滥用职权或玩忽职守却无须承担任何法律责任。最后是公众对法律失去信心。
四、应当考虑法律的可行性，应当加强执法力度，应当追究滥用职权或玩忽职守者的法律责任。
　　笔者认为，立法者在制订法律法规的时候应当考虑法律的合理性和可行性。
湖南省长沙市人民政府


长沙市城镇居民基本医疗保险试行办法


　　长沙市人民政府关于印发《长沙市城镇居民基本医疗保险试行办法》的通知

　　各区、县（市）人民政府，市直机关各单位：

　　现将《长沙市城镇居民基本医疗保险试行办法》印发给你们，请认真贯彻执行。

　　 二○○七年九月二十七日



　　第一章　总则

　　第一条为建立城镇居民基本医疗保险制度，保障城镇居民的基本医疗需求，根据《国务院关于开展城镇居民基本医疗保险试点的指导意见》（国发〔2007〕20号），结合我市实际，制定本办法。

　　第二条城镇居民基本医疗保险坚持保障水平与经济发展水平相适应，政府引导、自愿参加、基本保障、责任分担、以个人和家庭缴费为主、财政适当补助、以收定支、收支平衡的原则筹集城镇居民基本医疗保险基金。

　　第三条城镇居民依照本办法的规定参加基本医疗保险，缴纳基本医疗保险费，享受相应的基本医疗保险待遇。

　第四条城镇居民医疗保险的参保对象为本市不属于城镇职工基本医疗保险制度覆盖范围的中小学阶段的学生（包括职业高中、中专、技校学生）、少年儿童和其他非从业城镇居民（含未纳入新型农村合作医疗覆盖范围的城区村民，以下简称参保人员），具体分为：

　　（一）中小学阶段的学生、少年儿童（以下简称未成年人）；

　　（二）年满18周岁不满60周岁年龄段的非从业居民（以下简称非从业居民）；

　　（三）60周岁及其以上的居民（以下简称老年居民）。

　第二章　组织机构与职责

　　第五条市、县（市）劳动保障行政部门负责组织实施城镇居民基本医疗保险工作。

　　第六条市劳动保障行政部门主要职责：

　　（一）制定城镇居民基本医疗保险的有关配套办法；

　　（二）会同有关部门审核城镇居民基本医疗保险基金预决算，对城镇居民基本医疗保险基金的收支、管理等情况进行监督；

（三）审定城镇居民基本医疗保险定点医疗机构的资格；

　　（四）对执行城镇居民基本医疗保险规章制度及有关配套办法的情况进行监督、检查。

　　第七条市、县（市）医疗保险经办机构的主要职责：

　　（一）市医疗保险经办机构负责市区城镇居民基本医疗保险费用的筹集、管理和支付；

　　（二）县（市）医疗保险经办机构负责本辖区内城镇居民基本医疗保险费的筹集、管理和支付；

　　（三）编制城镇居民基本医疗保险基金预决算，上报城镇居民基本医疗保险各类财务、统计报表；

　　（四）负责与城镇居民基本医疗保险定点医疗机构签订城镇居民基本医疗保险服务协议。

　　第八条区劳动保障行政部门协助市劳动保障行政部门负责组织实施本辖区内城镇居民基本医疗保险工作。

　　区医疗保险经办机构负责本辖区内城镇居民基本医疗保险参保登记的审核、汇总、上报等工作。

　　第九条街道（乡镇）、社区劳动保障服务机构具体承办本辖区内居民基本医疗保险的入户调查、接受申报、资格审查、登记、基础信息录入、变更和汇总上报等工作。

　　第十条发展改革部门负责将城镇居民基本医疗保险纳入社会发展规划。

　　财政部门负责城镇居民基本医疗保险财政补助资金的预算安排，并及时将补助资金拨付到位。

　卫生、民政、残联、公安、教育、审计、物价、食品药品监管等部门按照各自的工作职责配合做好城镇居民基本医疗保险工作。

　　第三章　基本医疗保险基金筹集和管理

　　第十一条城镇居民基本医疗保险基金实行市级统筹、分级管理。

　　第十二条长沙市区城镇居民基本医疗保险筹资标准每人每年为：

　　（一）未成年人80元，其中个人缴纳40元，财政补助40元；非从业居民300元，其中个人缴纳225元，财政补助75元；老年居民300元，其中个人缴纳60元，财政补助240元。

　　（二）享受城镇居民最低生活保障的人员：未成年人80元，其中个人缴纳16元，财政补助64元；18周岁及其以上居民300元，其中个人缴纳60元，财政补助240元；无劳动能力、无生活来源、无法定赡（扶、抚）养义务人的人员（“三无”人员）由财政全额补助。

　　（三）持有《中华人民共和国残疾人证》且残疾等级为1－2级的残疾人员：未成年人80元，其中个人缴纳16元，财政补助64元；18周岁及其以上居民300元，其中个人缴纳60元，财政补助240元。

　　各县（市）筹资标准另行确定。

　　第十三条参保人员属于用人单位职工家属，其个人和家庭应缴纳的基本医疗保险费，职工可用医疗保险个人账户资金为其家属缴纳，用人单位对职工供养直系亲属参保缴费可以补助，补助资金享受国家的税收鼓励政策。

　　第十四条按照本办法第十二条规定的城镇居民基本医疗保险财政补助资金、特殊病种门诊医疗费用财政补助资金，由市、区财政按4∶6的比例承担，在预算内核拨；市、县（市）财政分别承担的比例另行规定。

　　第十五条随着经济发展和基本医疗费用的需要，城镇居民基本医疗保险费的筹资标准经市人民政府批准可作相应调整。

　　第十六条提倡和鼓励社会各界捐助，支持发展城镇居民基本医疗保险事业。

　　第十七条城镇居民基本医疗保险基金由以下四部分组成：

　　（一）城镇居民个人缴纳的基本医疗保险费；

　　（二）财政补助的城镇居民基本医疗保险费；

　　（三）城镇居民基本医疗保险基金的利息收入；

　　（四）其他渠道筹集的城镇居民基本医疗保险费。

　　第十八条参保人员每年11月30日前缴纳下一年度的基本医疗保险费。

　　为充分发挥城镇居民基本医疗保险基金的社会统筹和互济作用，居民基本医疗保险费不退费、不转移。

　　第十九条城镇居民基本医疗保险基金纳入财政专户管理，单独设账，单独核算，专款专用，任何单位和个人不得挤占和挪用。

　　第四章　基本医疗保险待遇

　　第二十条城镇居民基本医疗保险每年1月1日至12月31日为一个结算年度。

　　第二十一条本办法实施之日起180天内参加城镇居民基本医疗保险的人员，从缴费的下月起享受居民基本医疗保险待遇。本办法实施之日起180天后参加城镇居民基本医疗保险的人员，从缴费的下月起的3个月后享受居民基本医疗保险待遇。

　　第二十二条参保人员在城镇居民基本医疗保险定点医疗机构住院发生符合规定的医疗费用由城镇居民基本医疗保险基金和参保人员共同负担。

　　第二十三条城镇居民基本医疗保险基金设置住院起付标准和最高支付限额，在一个结算年度内住院的起付标准为：三级医院800元，二级医院500元，一级医院300元，社区卫生服务机构100元。一个结算年度内最高支付限额，未成年人为70000元（包括特殊病种门诊和意外伤害门诊医疗费用），非从业居民、老年居民为30000元。

　　城镇居民基本医疗保险参保人员，连续缴费满五年的，其住院报销比例每年提高2％，提高比例最多不超过10％。

　　第二十四条已参保人员未按时足额缴纳基本医疗保险费的，从下月起停止享受城镇居民基本医疗保险待遇；在3个月内补足欠费的，从补足欠费的下月起恢复居民基本医疗保险待遇，欠费期间所发生的医疗费用由本人承担。逾期3个月未缴费，从缴费的下月起的3个月后享受城镇居民基本医疗保险待遇。

　　第二十五条参保人员住院医疗费用由城镇居民基本医疗保险基金和参保人员个人按以下标准和比例承担：

　　（一）住院起付标准以下的部分由个人自负；

　　（二）住院起付标准以上，最高支付限额以下部分由城镇居民基本医疗保险基金和个人共同承担：

　　一级医院（含社区卫生服务机构）基金支付65％，个人自负35％；

　　二级医院基金支付50％，个人自负50％；

　　三级医院基金支付40％，个人自负60％。

　　最高支付限额以上的部分，由个人自负。

　第二十六条参保人员恶性肿瘤门诊放化疗、肾功能衰竭透析治疗、器官移植术后抗排异及免疫抑制特殊病种门诊治疗费用，30000元以下部分按第二十五条规定的比例支付。30000元以上的部分，由个人自负。

　　第二十七条未成年人发生意外伤害的门诊医疗费用经市医疗保险经办机构核准，由城镇居民基本医疗保险基金支付50％。

　　第二十八条参保人员下列情形引起伤病就医所发生的医疗费用不列入城镇居民基本医疗保险基金支付范围：

　　（一）自杀、自残、斗殴、酗酒和吸毒；

　　（二）交通、医疗事故；

　　（三）工伤、职业病的医疗和康复或生育保险支付范围的；

　　（四）整形、整容；

　　（五）异地、出国、赴港、澳、台地区医疗的；

　　（六）未经批准在非城镇居民基本医疗保险定点医疗机构就医的；

　　（七）其他违法行为导致病、伤、残的。

　　第五章　参保和就医管理

　　第二十九条符合长沙市城镇居民基本医疗保险参保条件的人员，在校学生以学校为单位参保，其他人员以家庭为单位持《户口簿》、《居民身份证》等有效证件，到户籍所在地的街道（乡镇）、社区劳动保障工作机构办理参保手续。

　　第三十条城镇居民基本医疗保险定点医疗机构，参照城镇职工基本医疗保险定点资格的条件确定。

　　第三十一条参保人员到城镇居民基本医疗保险定点医疗机构住院享受城镇居民基本医疗保险待遇，应到定点医疗机构医保科交验本人《长沙市城镇居民基本医疗保险手册》、居民身份证，经审核后办理住院手续，并预缴个人自负费用。医疗终结办理出院手续时，应由个人自负的医疗费用由参保人员与住院医疗机构结算。

　　第三十二条参保人员住院确需转院治疗或急诊抢救后住院治疗的具体办法由劳动保障行政部门另行制定。

　　第三十三条城镇居民基本医疗保险用药、诊疗项目、医疗服务设施范围和支付标准，执行《湖南省基本医疗保险和工伤保险药品目录》、《长沙市城镇职工基本医疗保险诊疗项目管理暂行规定》和《长沙市城镇职工基本医疗保险医疗服务设施支付标准暂行规定》。

　　第六章　附则

　　第三十四条因重大疫情、灾情及重大事故所发生的城镇居民住院医疗费用，由统筹地区人民政府另行安排资金解决。

　　第三十五条本办法由市劳动和社会保障局负责解释。

　　第三十六条本办法自2007年10月1日起施行。